★ 前言 ★

协商解除劳动合同，顾名思义，是用人单位与劳动者之间在平等、自愿基础上通过谈判的方式就劳动关系期间的权利义务进行总结算，从而达到成功“分手”的目的。为明确劳资双方之间的权利义务关系，用人单位应与劳动者之间签署《协商解除劳动合同协议》。协商解除劳动合同对用人单位而言，是安全系数较高的一种解除方式，但也并非绝对安全。

在实践中，也存在劳动者与用人单位之间签署了《协商解除劳动合同协议》后反悔，并提起劳动仲裁，要求恢复与用人单位之间劳动关系，经裁审部门审理后判决恢复劳动关系的案例。为避免劳资双方产生不必要的风险，本文结合办案实务经验，与大家分享达成《协商解除劳动合同协议》需要注意七大方面，供大家参考！

01

明确解除劳动合同的理由

对于协商解除劳动合同，无论用人单位还是劳动者都可以向另一方提出提前解除劳动合同。但到底是用人单位提出解除，还是劳动者提出解除，还是有很大区别的。

根据《劳动合同法》第46条之规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”即用人单位提出解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金，而劳动者提出解除劳动合同的，则用人单位无需支付经济补偿金。

在实践中，有些用人单位在制作《协商解除劳动合同协议》时，并不明确是哪一方提出解除劳动合同，且也没有支付经济补偿金的条款。因用人单位对解除劳动合同承担举证责任，用人单位如无法证明协商解除是由劳动者提出时，该份协议很可能会被裁审部门认定违反《劳动合同法》第26条之规定，属部分无效，从而判决要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金。司法审判案例可参考：（2018）沪01民终742号判决书。

示范条款：

因劳动者提出协商解除劳动合同，双方之间的劳动合同于****年**月**日提前解除。

02

明确解除劳动合同的时间

用人单位在制作《协商解除劳动合同协议》时应明确解除劳动合同的具体时间，该时间可以为签署协议当天，也可以是签署协议后某一具体的时间点。有关具体哪一天是劳动合同的解除日期，需用人单位与劳动者之间结合具体情况进行充分的协商从而确定。

解除劳动合同的时间会影响用人单位向劳动者支付月工资的金额、经济补偿金的金额、应休年休假天数及应缴纳社保及公积金等一系列问题。因而，用人单位务必在协议中予以明确。

示范条款：

用人单位与劳动者双方协商一致，确认双方之间的劳动关系于****年**月**日提前解除。

03

明确未休年休假的处理

解除劳动合同是在劳动合同尚未期满情况下，提前结束劳动关系。在此情况下，就会涉及到法定年休假天数折算的问题。用人单位根据《企业职工带薪年休假实施办法》折算当年度劳动者应享受的法定年休假天数后，用人单位可在解除与劳动者之间劳动关系前，安排劳动者休完应享受的法定年休假天数。

用人单位也可按照《企业职工带薪年休假实施办法》的规定向劳动者支付应休未休的年休假工资，从而提前结束双方之间的劳动关系。有关用人单位给予劳动者的福利年休假，根据公司相关制度予以结算。有些用人单位的规章制度就明确规定，对福利年休假部分，无论何种原因离职的，用人单位均无需给予任何的补偿。

示范条款：

劳动者与用人单位双方确认截止于****年**月**日，劳动者应享受的法定年休假尚有**天未休，用人单位安排劳动者在****年**月**日至****年**月**日休年休假。

04

明确工资待遇的结算

这里所提及的“工资待遇”并非仅指月工资，还包括销售提成、绩效奖金、年终奖等其他工资行性收入。用人单位在与劳动者协商解除劳动合同情况下，应根据双方所确定的解除时间来计算劳动者当月的月工资金额。

有关销售提成应根据用人单位与劳动者之间所签署的《销售提成协议》有关提成的计算基数、提成比例、提成发放条件来确定具体的提成金额；对于绩效奖金和年终奖，用人单位也应按照相关制度来确定是否发放以及发放的具体金额。

示范条款：

用人单位于****年**月**日之前向劳动者支付工资**元（该工资包括但不限于截止于****年**月**日的月基本工资、加班工资、销售提成等全部工资性收入）。

05

明确经济补偿金的支付

协商解除劳动合同，用人单位与劳动者最关心的就是经济补偿金的金额，该条款也是双方协商的重点。有关经济补偿金的计算，虽然《劳动合同法》第47条有明确规定，工作每满一年支付一个月工资；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，经济补偿金按照半个月计算。同时，也明确对于月工资高于上海市上年度社平工资三倍的，可按照社平工资三倍封顶计算，支付年限最高不超过12年。

但在协商解除劳动合同情况下，有关经济补偿金的金额是双方协商的结果，可参照上述标准计算，也可按照其他标准进行计算。最终，劳资双方是否签署《协商解除劳动合同协议》，还是有赖于双方对经济补偿金及其他条款是否能达成一致意见。在此提醒用人单位可在协议中，明确经济补偿金的数额，且最好明确个人所得税的承担问题，以避免不必要的纠纷。

示范条款：

用人单位于****年**月**日之前一次向劳动者支付一次性经济补偿金人民币**万元，用人单位从上述款项中代扣代缴相关的个人所得税。

06

明确竞业限制义务的履行与否

劳动者履行竞业限制义务，是以与用人单位之间签署《竞业限制协议》为前提条件，且竞业限制义务是后劳动合同义务，即在劳动合同解除后才涉及到履行竞业限制的问题。对于用人单位而言，要求劳动者履行竞业限制义务是其权利，权利的放弃需明确的意思表示。

假如用人单位与劳动者协商解除劳动合同时，表示无需劳动者离职后履行竞业限制义务的，也需在《协商解除劳动合同协议》中进行明确。若未明确写明免除劳动者竞业限制义务的，劳动者应按照《竞业限制协议》的约定履行竞业限制义务的，用人单位则应按照约定向劳动者支付竞业限制经济补偿。

示范条款：

用人单位与劳动者之间的劳动关系解除后，用人单位免除劳动者履行竞业限制的义务，且用人单位也无需向劳动者支付任何的竞业限制经济补偿。

07

明确“别无争议”之兜底条款

用人单位在与劳动者协商解除劳动合同时，在制定《协商解除劳动合同协议》最后还需明确用人单位与劳动者之间别无其他任何劳动争议或经济争议之条款。

示范条款：

用人单位与劳动者明确，双方之间别无其他任何劳动争议或任何经济纠纷，劳动者不得再通过仲裁或诉讼另行要求用人单位支付经济补偿、赔偿或其他任何形式的经济给付等。

★ 结语 ★

以上是用人单位和劳动者在协商解除劳动合同时应当明确的主要事项，当然还需根据具体情况进行具体分析，可将其他需要协商的内容一并写入协议中。例如，对于从事接触职业病危害的劳动者，用人单位还应就离岗前职业病健康检查内容进行协商。例如，在上海市第二中级人民法院审理的一则案件中【案号：(2015)沪二中民三(民)终字第962号】，用人单位与从事接触职业病危害的劳动者未安排其进行离岗前职业病健康检查，未对该内容进行过协商直接签署《协商解除劳动合同协议》，法院认定该份协议的效力存在严重瑕疵，判决解除劳动合同无效，应恢复与劳动者之间的劳动关系。

协商解除劳动合同看似简单，但要签订一份完美的《协商解除劳动合同协议》还真的不能草草了事，希望本文撰写的以上七大注意事项，能够对您有所裨益。